Решение Сахалинского УФАС России от 18.11.2009 г № Б/Н
О нарушении законодательства о размещении заказов
Комиссия по контролю в сфере размещения заказов управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее – Комиссия) в составе:
Председатель комиссии:
Тыченок Г.Н. – руководитель Сахалинского УФАС России;
Члены комиссии:
Могилевкин А.Г. – заместитель руководителя
Сахалинского УФАС России;
Ли Я.Х. – главный государственный инспектор отдела контроля размещения государственного заказа и антимонопольного контроля органов власти;
Харченко А.В. – ведущий специалист-эксперт отдела контроля размещения государственного заказа и антимонопольного контроля органов власти,
в присутствии:
Дружинина А.В. – представителя ОАО «Сахалинэнерго»,
Рябых В.Н. – представителя администрации Невельского муниципального района,
Мясникова В.П. – председателя аукционной комиссии, созданной для работы по Перечню объектов, подлежащих строительству на территории Сахалинской области в целях полной ликвидации последствий землетрясения, произошедшего 2 августа 2007 года в муниципальном образовании «Невельский муниципальный район» в 2009 году,
рассмотрев дело № 215/09-к о нарушении администрацией Невельского муниципального района (далее также – заказчик) положений Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов) при проведении открытых аукционов по предметам: «Реконструкция объектов тепло-, водо-, электроснабжения и водоотведения в г. Невельске». Лот № 3/001 – «Реконструкция объектов электроснабжения в г. Невельске» (1-й пусковой комплекс)». Реконструкция трансформаторных подстанций» (далее также – аукцион по реконструкции трансформаторных подстанций) и «Реконструкция объектов тепло-, водо-, электроснабжения и водоотведения в г. Невельске». Лот № 3/002 - «Реконструкция объектов электроснабжения в г. Невельске» (2-й пусковой комплекс). Реконструкция сетей электроснабжения» (далее также – аукцион по реконструкции сетей электроснабжения),
Установила:
11 ноября 2009 года в управление Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области поступила жалоба ОАО «Сахалинэнерго» от 11.11.2009 № с/э-1-18-1747 (далее также – Заявитель) о признании заказчика нарушившим законодательство о размещении заказов при проведении вышеуказанных аукционов.
По мнению Заявителя, нарушение законодательства о размещении заказов выразилось в необоснованном отказе ОАО «Сахалинэнерго» в допуске к участию в аукционе по причине непредставления в заявке разрешений на ввод объектов капитального строительства в эксплуатацию, подтверждающих выполнение аналогичных предмету аукциона работ, поскольку в заявке были приложены акты формы КС-11, где заказчиком и застройщиком являлось одно и то же лицо – ОАО «Сахалинэнерго», в связи с чем представлять в заявке разрешения на ввод объектов в эксплуатацию не было необходимости.
Кроме этого, исходя из буквального толкования положений подпункта «д» п. 3 ч. 2 ст. 35 Закона о размещении заказов в заявке необходимо прикладывать документы касательно строительства капитальных объектов.
Поскольку предметом указанных аукционов являются работы по реконструкции трансформаторных подстанций и сетей электроснабжения, то требование заказчика представить в заявке документы, подтверждающие выполнение участником размещения заказа за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по ремонту, реконструкции объектов капитального строительства, является неправомерным.
Председатель аукционной комиссии, созданной для работы по Перечню объектов, подлежащих строительству на территории Сахалинской области в целях полной ликвидации последствий землетрясения, произошедшего 2 августа 2007 года в муниципальном образовании «Невельский муниципальный район» в 2009 году (далее – аукционная комиссия) с жалобой Заявителя не согласился и пояснил, что аукционная комиссия обоснованно отказала ОАО «Сахалинэнерго» в допуске к участию в аукционе, поскольку заявка данного участника не соответствовала требованиям документации об аукционе, а именно – не представлено подтверждение выполнения аналогичных работ за последние пять лет.
В ходе рассмотрения жалобы и проведения внеплановой проверки в соответствии с ч. 5 ст. 17 Закона о размещении заказов Комиссией установлено следующее.
07.10.2009 муниципальным заказчиком – администрацией Невельского муниципального района были объявлены открытый аукцион по реконструкции трансформаторных подстанций и открытый аукцион по реконструкции сетей электроснабжения). Начальная (максимальная) цена контракта составляет 116 270 000 руб. и 93 620 000 руб. соответственно.
Торги проводила специализированная организация – ООО «Центр подрядных торгов и закупок».
На участие в указанных аукционах были поданы заявки от ОАО «Сахалинэнерго» (г. Южно-Сахалинск, Коммунистический пр., 43), ОАО СМУ «Дальэлектромонтаж» (г. Южно-Сахалинск, ул. Достоевского, 3).
29.10.2009 началась процедура рассмотрения поступивших заявок.
Согласно протоколам № 1 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе от 06.11.2009 к участию в данных аукционах допущен единственный участник размещения заказа – ОАО СМУ «Дальэлектромонтаж», аукционы признаны несостоявшимися; ОАО «Сахалинэнерго» отказано в допуске к участию в аукционах в связи с несоответствием заявки требованиям подпункта «д» п. 3 ч. 2 ст. 35 Закона о размещении заказов и п. 6.9 ст. 6 документации об аукционе – не приложена копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию.
Рассмотрев представленные материалы, выслушав пояснения сторон, Комиссия признает жалобу Заявителя необоснованной по следующим основаниям.
В силу ч. 2.1 ст. 11 Закона о размещении заказов в случае, если при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства путем проведения аукциона начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) составляет пятьдесят миллионов рублей и более, заказчик, уполномоченный орган вправе установить также участникам размещения заказа требование выполнения ими за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. При этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту одного из объектов капитального строительства (по выбору участника размещения заказа).
Из анализа указанного положения закона следует, что независимо от предмета аукциона – строительство, реконструкция или капитальный ремонт объекта капитального строительства, заказчик вправе установить в документации об аукционе требование, предусмотренное ч. 2.1 ст. 11 Закона о размещении заказов.
Заказчик, воспользовавшись предусмотренным законом правом, установил в п. 3.2 ст. 3 документации об аукционе требование в соответствии с вышеуказанной нормой закона.
В ст. 35 Закона о размещении заказов перечислены документы, которые должна содержать заявка на участие в аукционе. Согласно подпункту «д» п. 3 ч. 2 указанной статьи заявка на участие в аукционе должна содержать копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство, – в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование, предусмотренное ч. 2.1 ст. 11 данного закона. При этом, законодатель не устанавливает запрета и не ограничивает действия заказчика требовать такие документы только при проведении открытого аукциона на выполнение работ по строительству, а определяет ситуацию, когда такие документы должны быть представлены в заявке участника размещения заказа.
Учитывая, что в документации об аукционе требование, предусмотренное ч. 2.1 ст. 11 Закона о размещении заказов установлено, то участник размещения заказа должен подтвердить соответствие такому требованию путем приложения в заявке документов в соответствии с п. 6.9 ст. 6 документации об аукционе, согласно которому заявка на участие в аукционе должна содержать копии документов, подтверждающих выполнение участником размещения заказа работ, подобных работ (строительных и монтажных по устройству трансформаторных подстанций) по строительству объектов капитального строительства, касающихся трансформаторных подстанций:
- копии разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию;
- копию акта приемки объекта капитального строительства (за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство).
Кроме этого, согласно письму Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации № 20320-АП/Д04, Федеральной антимонопольной службы № АЦ/25728, Федерального дорожного агентства № 01-24/11859, Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству № ВБ-4731/01 от 25.12.2007 «О применении ч. 2.1 ст. 11 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в связи с тем, что в настоящее время номенклатура товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд Минэкономразвития не утверждена, до ее утверждения заказчики, уполномоченные органы самостоятельно принимают решения при определении требований к участникам размещения заказа, устанавливаемых в соответствии с ч. 2.1 ст. 11 Закона о размещении заказов.
В заявке на участие в аукционе по реконструкции трансформаторных подстанций ОАО «Сахалинэнерго» приложило копии актов приемки законченного строительством объекта № 1 от 30.03.2004, № 08/101 от 31.12.2008, № 08/101 от 31.12.2009, № 09/01 от 31.03.2009, № 09/24 от 31.08.2009, № 08/97 от 31.12.2008, № 08/98 от 31.12.2008, № 08/100 от 31.12.2008, б/н от 31.07.2009, № 08/99 от 31.12.2009, без номера, без даты, от 2007 года, № 14/07 от 30.09.2007, № 07/37 от 30.03.2007, № 07/156 от 29.12.2007, № 07/155 от 29.12.2007, б/н от марта 2007 года, № 07/157 от 29.12.2007, № 09/27 от 31.08.2009, № 07/40 от 10.04.2007, № 08/41 от 30.05.2008, № 07/136 от 02.08.2007, № 08/35 от 30.05.2008, № 07/176 от 29.12.2007, б/н от 28.09.2007, № 643 от 29.12.2006, № 15/07 от 28.09.2007, № 674 от 29.12.2006 по форме № КС-11, а также копии актов о приеме-передаче объекта основных средств (кроме зданий, сооружений) по форме № ОС-1; копий разрешений на ввод объектов капитального строительства в эксплуатацию, указанных в актах, в заявке не приложено.
Аналогичные документы приложены в заявке ОАО «Сахалинэнерго» на участие в аукционе по реконструкции сетей электроснабжения.
На основании ч. 1 ст. 36 Закона о размещении заказов аукционная комиссия рассматривает заявки на участие в аукционе на соответствие требованиям, установленным документацией об аукционе, и соответствие участников размещения заказа требованиям, установленным в соответствии со ст. 11 Закона.
Согласно ч. 3 вышеуказанной статьи на основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены ст. 12 Закона о размещении заказов.
Учитывая, что требование по представлению обязательных документов, установленных в документации об аукционе, участником размещения заказа ОАО «Сахалинэнерго» исполнено не было, и заявка данного участника не соответствовала требованиям документации об аукционе, а именно – п. 6.9 ст. 6 документации, аукционная комиссия обоснованно отказала ОАО «Сахалинэнерго» в допуске к участию в вышеуказанных аукционах по изложенному в протоколах № 1 рассмотрения заявок от 06.11.2009 основанию.
Довод Заявителя о том, что поскольку из приложенных в заявках на участие в аукционе актах приемки объектов капитального строительства следует, что заказчиком-застройщиком является одно и то же лицо – ОАО «Сахалинэнерго», то прикладывать в заявке разрешения на ввод объектов в эксплуатацию не требуется, несостоятелен, поскольку положения подпункта «д» п. 3 ч. 2 ст. 35 Закона о размещении заказов четко регламентируют перечень документов, представляемых в заявке в случае, если заказчиком-застройщиком объекта является одно и то же лицо – только копию разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию. Данное требование указано также в п. 6.9 ст. 6 документации об аукционе.
Иное утверждение Заявителя о том, что поскольку Закон о размещении заказов требует подтверждать выполнение участником размещения заказа только работ по строительству капитальных объектов, то заказчик неправомерно установил требование подтверждать документально выполнение работ по ремонту, реконструкции объектов капитального строительства, также необоснованно, поскольку заказчик вправе установить требование выполнения работ, относящихся к той же группе или подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ – работ по строительству, или реконструкции, или капитальному ремонту, на выполнение которых размещается заказ.
Кроме этого, такие документы, как разрешение на ввод объекта в эксплуатацию и акт приемки объекта капитального строительства не являются документами, подтверждающими выполнение работ только по строительству.
В соответствии со ст. 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, соответствие построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства градостроительному плану земельного участка и проектной документации. А согласно п. 3 указанной статьи к заявлению о выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию прилагаются также акт приемки объекта капитального строительства (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора).
Таким образом, согласно ст. 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации, никакие иные документы, кроме указанных в подпункте «д» п. 3 ч. 2 ст. 35 Закона о размещении заказов, не могут подтвердить выполнение участником размещения заказа, помимо работ по строительству, работ по реконструкции или капитальному ремонту объекта капитального строительства.
Помимо изложенного, Комиссия Сахалинского УФАС России установила иные нарушения, допущенные муниципальным заказчиком.
При размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются обязательные требования к участникам размещения заказа, перечисленные в ст. 11 Закона о размещении заказов. На основании п. 1 ч. 1 указанной статьи участник размещения заказа должен соответствовать требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
При этом, участник размещения заказа должен соответствовать таким требованиям не только на момент проведения торгов, а на протяжении всего периода исполнения государственного контракта.
В силу подпункта «б» п. 3 ч. 2 ст. 35 Закона о размещении заказов заявка на участие в аукционе должна содержать копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному п. 1 ч. 1 ст. 11 данного закона, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом аукциона, и такие требования предусмотрены документацией об аукционе.
На основании п. 1 ч. 4 ст. 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе должна содержать в соответствии с чч. 2-3 ст. 35 данного закона требования к содержанию, составу, оформлению и форме заявки на участие в аукционе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, и инструкцию по ее заполнению.
Пунктом 6 ст. 6 документации об аукционе установлено требование представить в заявке копии действующих лицензий по предмету аукциона или свидетельство о допуске к работам, выданного саморегулируемой организацией.
В связи с тем, что в силу ч. 6.1 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании) с 01.01.2010 прекращается лицензирование деятельности по проектированию и строительству зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения, учитывая, что работы по предмету аукциона выпадают также на период, когда действие вышеуказанных лицензий прекращается, и такие работы будут выполняться на основании выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к тем или иным видам работ, предусмотренных Перечнем, утвержденным приказом Минрегиона РФ от 09.12.2008 № 274, во избежание неисполнения или неполного исполнения подрядчиком обязательств по муниципальному контракту, а также иных последствий, которые могут возникнуть в случае отсутствия у победителя аукциона свидетельства о допуске к работам по предмету аукциона, выданного саморегулируемой организацией, заказчику, в соответствии с требованиями п. 1 ч. 4 ст. 34 Закона о размещении заказов, следовало установить в документации об аукционе конкретные требования к представлению участниками размещения заказа документов, подтверждающих их соответствие требованиям, устанавливаемым законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
В нарушение п. 1 ч. 4 ст. 34 Закона о размещении заказов заказчик не установил конкретных требований к документам, представляемым в составе заявки на участие в аукционе согласно подпункту «б» п. 3 ч. 2 ст. 35 данного закона, предоставив участникам размещения заказа права выбора содержания в заявке того или иного документа, подтверждающего соответствие требованию, предусмотренному п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о размещении заказов – лицензии или свидетельства о допуске к работам.
Положениями п. 1 ст. 3.2 Федерального закона от 29.12.2004 № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации» регламентировано, что до 01.01.2010 деятельность, в том числе по строительству осуществляется по выбору исполнителя такого вида работ на основании лицензии, выданной в соответствии с Законом о лицензировании, или свидетельства о допуске к определенному видам работ, выданного саморегулируемой организацией.
В данном случае срок выполнения работ аукционов по реконструкции трансформаторных подстанций и реконструкции сетей электроснабжения составляет 390 и 500 календарных дней соответственно, то есть выпадает на период, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации работы по предмету аукциона будут выполняться только на основании свидетельства о допуске к работам, выданного саморегулируемой организацией, в связи с чем такой документ в обязательном порядке должен быть приложен в заявке, равно как и требование в документации об аукционе о представлении такого документа.
Поскольку по итогам указанных аукционов муниципальные контракты заключаются на весь период выполнения работ и действие контрактов продолжается до момента истечения гарантийных сроков качества, установленных контрактом (в данном случае по каждому аукциону – не менее 24 месяцев с даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта – ст.ст. 16, 17 проекта муниципального контракта), то и участник размещения заказа, с которым будет заключен контракт, должен соответствовать требованиям, предъявляемым законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим выполнение работ, являющихся предметом аукциона, согласно п. 1 ч. 1 ст. 11 Закона о размещении заказов, на весь период выполнения работ по аукциону и действия заключенного контракта.
Изучение Комиссией Сахалинского УФАС России заявок ОАО СМУ «Дальэлектромонтаж», поданных на участие в вышеуказанных аукционах, показало, что свидетельства о допуске к работам, выданного саморегулируемой организацией, в заявках не имеется. Таким образом, права на выполнение работ такой участник документально не подтвердил.
На основании изложенного Комиссия, руководствуясь чч. 1, 2, 4 ст. 57, в соответствии с ч. 6 ст. 60 Закона о размещении заказов, приказом ФАС России от 14.11.2007 № 379,
Решила:
1.Жалобу ОАО «Сахалинэнерго» признать обоснованной.
2.Признать муниципального заказчика нарушившим п. 1 ч. 4 ст. 34 Закона о размещении заказов.
3.Выдать муниципальному заказчику и Единой комиссии обязательное для исполнения предписание об устранении нарушений законодательства о размещении заказов и недопущении аналогичных нарушений в будущем.
Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.
Приложения
2009-11-18 Приложение к Решению от 18 ноября 2009 года № Б/Н Предписание